协助决定取代成年监护替代决定——兼论民法典婚姻家庭编监护与协助的增设

发布时间：2022-01-21 22:42

　　承认心智残疾人有民事行为能力的协助决定制度,与传统民法否认心智残疾人的民事行为能力的替代决定制度根本不同。协助决定制度作为21世纪的新制度,广泛应用于两大法系的立法和实践中且获得了积极的效果。我国民间和司法实践也较为丰富。藉民法典编纂之机,监护应作为一章增设在婚姻家庭编草案收养章之后,区分儿童监护和成年监护,成年监护又区分监护和协助。成年监护之监护一节应增设最后监护原则和最小监护原则,明确监护和协助的适用顺序,从而逐步架空完全监护的适用并为其废除做准备;应赋予残疾人诉权以保障本人的程序参与;应增加"尊重本人自我决定"作为监护人执行职务的标准;应新设特定监护措施。协助一节应对民法总则第33条进行规范续造,增设持续性代理协议和医疗预先指示的规定。 

【文章来源】：法学研究. 2019,41(01)北大核心CSSCI

【文章页数】：19 页

【文章目录】：
一、协助决定与成年监护替代决定
    (一) 协助决定制度与替代决定制度辨析
    (二) 民法总则之成年监护仍属替代决定制度
二、协助决定制度对成年监护制度的替代
    (一) 符合联合国《残疾人权利公约》的新范式
    (二) 监护制度对心智障碍者基本权利和自由的侵害
    (三) 协助决定能够满足老年人的制度需求
三、全球协助决定立法和实践的转型经历
    (一) 加、美、澳的法律实践
    (二) 德、瑞、奥、韩的新范式转型经历
    (三) 中国心智残疾人和司法实务的协助决定实践
四、民法典婚姻家庭编成年监护的改良及协助的增设
    (一) 婚姻家庭编增设监护和协助一章的总体设想
    (二) 婚姻家庭编中成年监护一节的具体设想
        1.最后监护原则和最小监护原则
        2.对心智残疾人的诉权保障
        3.同意权型特定监护的设立
        4.尊重本人意愿原则
    (三) 婚姻家庭编中协助决定制度的具体设想
结 语


【参考文献】：
期刊论文
[1]民法典未成年人监护立法体例辩思[J]. 夏吟兰.  法学家. 2018(04)
[2]论成年人监护制度的最新发展:支持决策[J]. 王竹青.  法学杂志. 2018(03)
[3]老年人意定监护的中国公证实践[J]. 李辰阳.  中国公证. 2017(06)
[4]《民法总则》制定与我国监护制度之完善[J]. 杨立新.  法学家. 2016(01)
[5]成年监护制度的现代转向[J]. 李霞.  中国法学. 2015(02)
[6]意定监护制度论纲[J]. 李霞.  法学. 2011(04)
[7]德国联邦最高法院作出与病人处分相关的最新判决[J]. 郑冲.  比较法研究. 2010(05)
[8]论禁治产人与无行为能力人的当代私法命运[J]. 李霞.  法律科学(西北政法大学学报). 2008(05)
[9]德国从成年人监护制度到照管制度的改革与发展[J]. 王竹青.  北京科技大学学报(社会科学版). 2005(02)



本文编号：3601090