论类比法律适用——以论证理论模式为重心

发布时间：2024-03-16 13:18

　　如何对类比法律适用的裁判结果提供理性证立,一直是困扰我国理论界和实务界的难题。为了澄清该难题,有必要将其还原为如下两个问题,即恰当比较点的选择问题,和具有决定性意义的已决相似案件的确定问题。然而,在以上两个问题背后却隐藏了价值判断客观化这一根本性难题。对于这个难题,理论界具有代表性的研究进路共有三种。传统方法论进路试图通过各种法律解释方法来寻求客观化价值判断结论;诠释学进路则试图通过“反思平衡”来实现价值判断客观化的目标;论证理论进路则试图通过程序性论证理论来实现价值判断客观化。在上述三种研究进路中,传统方法论进路与诠释学进路这两种实质理性进路的分支都会不可避免地招致“不可证立”的责难。原因在于,现行的法律体系无法提供一套完整的、绝对的价值位阶序列,并且对于相关价值的具体内容和优位关系也难以通过各种法律解释方法和“反思平衡”来予以确定,这样一来,裁判结果将不可避免地受制于裁判者的恣意决断。论证理论模式为价值判断客观化难题的解决提供了一条可行性路径。藉由商谈共识基础上的程序理性和论证活动参与者之间的商谈共识,使得类比法律适用裁判结果的理性证立问题得以最终解决。

【文章页数】：54 页

【学位级别】：硕士

【文章目录】：
摘要
abstract
引言
第一章 类比法律适用的难题
    第一节 类比法律适用的前提
        一、法律规则基础性地位的证立
        二、特定类型规则漏洞的确定
    第二节 类比法律适用中比较点的选取
        一、比较点的选取方式
        二、比较点选取的理论困境
    第三节 类比法律适用中的规范冲突
        一、类比法律适用中规范冲突的类型
        二、类比法律适用中规范冲突的解决方式
第二章 类比法律适用的理论模式
    第一节 三种理论模式
        一、传统方法论模式
        二、诠释学模式
        三、论证理论模式
    第二节 三种理论模式之检讨
        一、理想的理论模式预设的标准
        二、三种理论模式的评析与证立
            （一） 传统方法论模式的评析
            （二） 诠释学模式的评析
            （三） 论证理论模式的证立
第三章 论证理论模式内部结构及其实践应用
    第一节 类比法律适用的内部证成
        一、类比法律适用的内部证成推理图式
        二、类比法律适用的内部证成要求
            （一） 规范性前提的普遍性
            （二） 规范性前提的融贯性
    第二节 类比法律适用过程中的外部证成阶段I
        一、外部证成阶段I的形式标准
        二、外部证成阶段I的论证规则
    第三节 类比法律适用过程中的外部证成阶段Ⅱ
        一、权衡法则
        二、重力公式
    第四节 论证理论模式的实践运用
        一、“冷冻胚胎案”中“卡迪审判”式的司法裁判
        二、“冷冻胚胎案”裁判结果背后的实质理由
        三、论证理论模式下“冷冻胚胎案”的类比法律适用
结语
参考文献
致谢



本文编号：3929667